我国法定继承的法律适用探析

减小字体 增大字体 作者:佚名  来源:www.zhonghualunwen.com  发布时间:2012-09-01 10:39:01

一、法定继承中的两个基本制度

法定继承是遗产继承的方式之一,是指根据法律直接规定继承人的范围、继承人的顺序、继承遗产的份额及遗产的分配原则来继承被继承人的遗产。各国在确定涉外法定继承的准据法时,做法并不统一,一般采用"同一制"和"区别制"两种制度。

(一)法定继承的同一制

同一制,又称为"单一制",是指全部遗产不分动产与不动产,也不论其所处何地,其继承都适用一个统一的冲突规范,从而导致适用同一准据法。在规定"同一制"的国家,一般以被继承人的属人法作为准据法,在适用被继承人属人法时又分为被继承人本国法和被继承人住所地法。法定继承依被继承人死亡时住所地法的国家和地区有:秘鲁想、瑞士、澳门。法定继承依被继承人死亡时的本国法的国家有:日本、韩国、奥地利。

(二)法定继承的区别制

区别制,又称"分割制",是指将死者的遗产分为动产和不动产,分别适用不同的冲突规范所指引的准据法,即动产适用死者的属人法,不动产适用物之所在地法。采用区别制的国家既有英、美等普通法国家,也有泰国、白俄罗斯、法国等大陆法系国家。

台湾在法定继承的法律适用方面显得尤为特殊,对于国际法定继承,以及台湾与香港、澳门法定继承的法律冲突,台湾地区2008年修正的《涉外民事法律适用法》第58条规定:"继承,依被继承人死亡时之本国法。"对于台湾与大陆法定继承的法律冲突,《台湾地区与大陆地区人民关系条例》第60条规定:"被继承人为大陆地区人民者,关于继承,依该地区之规定,但在台湾地区之遗产,适用台湾地区之法律。"可见台湾在涉外法定继承问题上兼采两种制度,对国际法律冲突、台港澳之间的法律冲突采同一制,对台湾与大陆的法律冲突采区别制。

(三)两种制度的比较

就区别制而言,虽然在法律适用上较复杂,但长期的实践表明,采用区别制的最大好处是不动产继承的执行有保证,因为一般情况下不动产同其所在国有最密切联系,适用该国的法律所作的判决,通常能在该国得到承认与执行。但同时区别制也暴露了以下弊端:一方面,在一起涉外法定继承的法律关系中,被继承人的财产可能分布在许多国家,如果对于每一项财产都去适用当地法律,必然会使继承关系变得更为复杂,也增加了处理这种关系的法律成本。同时也会导致当事人所享有权利和义务的不同,甚至是显失公平的法律效果。

就同一制而言,其最大的优点就是适用上的方便和统一。在处理涉外继承法律关系时,适用单一的法律将会免去繁杂的法律适用程序。另外,对被继承人的所有继承人之间和全部债权人之间,被继承人以其生前的全部财产作为一个整体对其承担责任,适用同一的法律标准显得较为公平。它本身也具有负面效果:即同一制虽带来法律适用上的方便,但它又导致了适用法律的机械性和单一性。再者,如果不分动产与不动产,一律适用被继承人的国籍国法或惯常居所地法,排斥适用不动产所在地国家法律的话,即使做出判决,也难以确保判决能在不动产所在地国家得到承认和执行。由此可见,两种制度各有其优点和缺陷,不能简单地对它们进行评判或者取舍。

二、《死者遗产继承法律适用公约》

海牙国际私法会议多年来致力于国际私法的统一化进程。经过各国的多次谈判、妥协、让步,终于在1988年8月通过了《死者遗产继承法律适用公约》(以下简称"公约")。公约以娴熟的立法技巧规定了相对灵活的连结点,对各国的立法都有很强的示范和指导作用。

(一)同一制的采用

1989年海牙《死者遗产继承法律适用公约》明确规定采用"同一制",但是全面审视公约我们发现公约在采纳同一制的同时,也对此做出了一些限制。首先,公约在第七条明确规定,适用第七条的前提是:"除本公约第六条之外",而按照第六条规定,当事人可以指定一国或多国的法律来适用于特定部分遗产的继承问题。其次,第七条规定的适用于全部遗产的准据法,必须是公约第三条和第五条第一款确定的准据法,即这种统一适用的准据法在法定继承的情况下统一适用的法律也被仅仅限制在公约确定的准据法范围内。再次,公约第十五条规定:公约所规定的准据法,并不妨碍某一国鉴于经济、家庭和社会原因在继承制度中规定某些不动产、企业或某类特殊财产的继承适用物之所在地国家的法律,这说明任何加入公约的国家都可以根据本国的实际情况明确规定继承问题区别适用不同的法律。

(二)准据法的确定

这是公约最为重要的内容,公约规定继承适用:(l)被继承人死亡时惯常居所地所在国法律,只要被继承人死亡时具有该国国籍;(2)继承也可以适用被继承人死亡时惯常居所地所在国法律,只要其在该国居住至死前至少五年,但如果被继承人死亡时与其本国法具有更密切的联系,则适用该被继承人本国法;(3)其他情况下适用被继承人本国法,但如果被继承人死亡时与另一国具有更密切联系,则适用另一国法律。

可见,公约包含了三个连结因素即国籍,惯常居所和最密切联系。相对于传统的法律选择方法中的连结因素被继承人的本国和住所地,公约引入了惯常居所地作为调和各国在属人法规定上分歧的连结点。海牙公约采取了惯常居所地这一连结点力求使更多的国家接受公约。但公约对惯常居所也做出了一定的限制,必须满足至死亡时居住5年以上的,其实这正是对惯常居所与继承案件联系程度的一个量化的标准。此外,公约在设定法律适用的连结点时的另一大特色就是最密切联系原则的适用。在公约第三条所规定的三种情况下,只有第一种情况当被继承人的惯常居所地与本国重合时才不考虑最密切联系原则,其他的两种情况下,都要考虑是否另外某一国家是否与被继承人死亡时有更密切的联系,如果有则适用该国的法律。可见公约对继承法律适用问题,改变了以往单一僵化的属人法原则,吸收了更具灵活性的最密切联系原则,使得当事人利益得到更好的保护。

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