契约、法律行为与私法自治的历史与内涵探究

减小字体 增大字体 作者:佚名  来源:www.zhonghualunwen.com  发布时间:2012-05-26 23:22:43

  (一)契约的涵义
  契约的本质是合意,是当事人之间意思表示一致的产物。意思表示是法律行为的工具,法律行为又是私法自治的工具。
  法国学者让·卡尔波尼埃(Jean Carbonnier)在解释法国法中关于合同的规定时指出,“合同是最重要的法律行为,合同的有关法律准则,就是法律行为的共同准则……法律行为的特殊性及其与其他法律事实的区别,均在于法律行为是一种特殊的“机制”,其目的在于引起法律效果的发生。这一机制既有差异性,又有统一性。其差异性在于不同类型的法律行为的构成及其效果是不同的,其统一性在于任何法律行为要素或原动力是不变的,亦即任何法律行为均体现了当事人的自由意志,表示了意思自治的基本原则”[1]。契约是一种法律行为,现代民法中的法律行为制度是随着以契约自由为特征的契约制度的发展而逐步建立的。法律行为的本质属性为一种设权的意思表示。意思表示理论在法律行为学说中占有特殊重要的地位,民法对于法律行为的控制规则中相当一部分是直接根据意思表示的要素分析设置的。德国早期的法律行为理论曾将意思表示视为法律行为的同义语。潘德克顿法学派的代表人物萨维尼、海泽等人对法律行为的要素分析也主要是围绕意思表示展开的[2]161。学者的以上解释,恰好说明了《德国民法典》关于契约定义的准确性。就是说,契约是发生、变更债的关系的法律行为。由于意思表示是法律行为的基本要素,故法律行为的基本分类就是单方法律行为与双方法律行为,而契约为双方法律行为。也许这种定义更为合适,因为“法律行为”是一个上位阶概念,包括单方法律行为和双方法律行为,而“合意”则突出了契约之双方法律行为的旨意而作为法律行为的下位阶概念。故将其归于法律行为的范畴之中,更合逻辑[3]4。
  (二)法律行为的内涵与影响
  契约是法律行为,法律行为制度在传统民法理论中居于重要地位。“这一由法典主义学者精心创制的极为抽象的概念”曾被视为“大陆法系民法学中最辉煌的成就”,又被称为德国民法中“最难理解的基本概念”[4]。在很长一段时间内,我国民法学者对于法律行为的内涵和外延始终存有不同的认识,这一认识上的分歧甚至对法理学和行政法学中的同名概念也产生了不小的影响。值得说明的是,近年来,我国法理学中有某种过度扩展法律行为概念含义的趋向。有的法理学者认为:法律行为是指行为人有意志从事的一切有法律意义的行为,其外延包括合法行为和引起法律责任的违法行为(如侵权行为、犯罪行为)。这一说法,实际上是将英美法理学中“有法律意义的行为”均称之为法律行为。这不仅与民法学中法律行为本来的含义大相径庭,而且也有悖于英美法理学者的本意。例如,萨尔蒙德与胡兰德认为,“源自德国法学的法律行为概念具有重要的理论意义,它不仅解释了民法中合同及遗嘱等设权行为的根源,而且对其他部门法中的相应概念也有指导意义。原则上,在法定主义方式无法完全确定权利义务的法律部门和领域内,均有法律行为概念存在之必要。他们主张以专门的名词(如Juristic act)来表示德国法上的法律行为的概念,而以其他名词(如Legal act)来表示其他有法律意义的行为。这一主张已为多数英美法学者所接受”。[2]P66为了避免对民法学中法律行为概念的理解产生进一步的混淆,我们有必要多借一些笔墨,从法律行为制度的产生说起,来澄清法律行为制度的本意。
  现代民法中的法律行为概念和系统的法律行为理论均始自德国法,但是罗马法与民法法系在法律传统上的内在联系却注定了,罗马法通过其系统的具体表意行为规则、一般表意行为规则和浩瀚的法律概念与范畴,为后来的法律行为理论与立法提供了丰富的法律素材,它是现代法律行为制度的真正渊源。
  而《法国民法

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