外商投资的知识产权资本化探析

减小字体 增大字体 作者:佚名  来源:www.zhonghualunwen.com  发布时间:2011-08-23 02:51:57

中外合资企业是指由外国公司、企业和其他经济组织或个人,按照平等互利的原则,经中国政府批准,在中华人民共和国境内,同中国的公司、企业或其它经济组织共同举办的合营企业。其特点是合营各方共同投资、共同经营、按各自的出资比例共担风险、共负盈亏。外国合营者的投资比例一般不低于25%。根据《中外合资经营企业法》以及《公司法》的规定,合营各方可采取现金、实物、工业产权等方式出资。③然而,由于相关法律规定的模糊性,当外国投资者拟以知识产权出资,也就是进行知识产权资本化的过程中,将遇到一系列的法律问题。

一、知识产权出资的客体范围

我国的多部法律都对知识产权出资问题作出规定,然而不同法律关于知识产权出资的客体范围并不完全一致,大致分为两类:一类是《公司法》、《合伙企业法》中的规定,股东、合伙人可以“知识产权”出资;④另一类则是外商投资企业法的规定,在《外资企业法实施细则》、《中外合资经营企业法》中,外资的知识产权出资客体范围限于“工业产权”和“专有技术”,而《中外合作经营企业法》则将外资的知识产权出资限于“工业产权”和“非专利技术”。笔者认为,尽管“非专利技术”和“专有技术”在表述上有所差别,但其内涵是一致的。比较上述两类立法,其差异在于:外商投资企业的外方股东只能以“工业产权”和“专有技术”出资,而无法以著作权作为出资。笔者认为,对于外资的这一限制值得商榷。著作权是知识产权的重要组成部分,而且著作权的客体不只局限于文学、艺术领域,还有相当一部分属于科技作品,例如计算机软件、产品设计图及其说明、工程设计图及其说明、建筑模型、数据库等,因此,允许外资以著作权出资有利于我国引进高科技技术。事实上,在2005年修改前的《公司法》中曾规定,有限责任公司股东仅能以“工业产权、非专利技术”作为知识产权出资,这与外商投资企业法的表述是一致的。而在2005年修改后的《公司法》中,股东被允许以“知识产权出资”。因此,笔者认为,外商投资企业法中有关“工业产权”和“非专利技术”或“专有技术”作为出资方式的规定应进行修改,与《公司法》规定保持一致,即使用“知识产权出资”的表述。

二、知识产权出资的比例

当外国投资者拟以知识产权出资时,其出资比例的确定也是实践中一个经常遇到的问题。根据《公司法》的要求,股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%,换而言之,股东的知识产权出资比例最高可至70%。对于外商独资企业,根据《外资企业法实施细则》第27条的规定,外国投资者的工业产权、专有技术的出资额,不得超过外资企业注册资本的20%;《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》则未对知识产权出资比例作出限制性规定。然而在实践中,中外合资经营企业的外资方若以知识产权出资,其出资比例很少会被审批机关允许达到70%。

从立法初衷来看,《外资企业法实施细则》之所以对知识产权出资比例进行法律限制,主要是基于两点考虑:第一,鼓励外资以货币形式入境。这与当时吸引外资的基本政策导向是一致的。第二,保护债权人利益。由于知识产权的价值具有不易确定性,容易被高估而稀释资本对债权人的担保功能,并且知识产权流动性差,不易变现,且容易因技术进步、市场竞争等因素的影响快速贬值。因此,从强调资本对债务清偿和债权担保功能的角度来看,知识产权的出资比例不宜过高。我国修改前的《公司法》也曾规定,以工业产权、非专利技术作价的金额不得超过有限责任公司

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