风险投资中的可转换优先股的法律性质

减小字体 增大字体 作者:蒋小涛  来源:www.zhonghualunwen.com  发布时间:2011-02-08 18:41:54

风险投资基金一般采用可转换证券的形式作为投资的金融工具。可转换证券包括可转换优先股和可转换债券。本文将重点讨论可转换优先股的法律性质和法律地位。

一、可转换优先股是风险投资的最重要的手段之一

优先股是相对于普通股而言的。主要指在利润分红及剩余财产分配的权利方面,优先于普通股。优先股分为可转换优先股和不可转换优先股,风险投资基金一般都设立可转换优先股,即允许优先股持有人在特定条件下把优先股转换成为一定数额的普通股。通过可转换优先股融资,创业企业可以得到股权资本,而风险投资方的利益又可以得到类似于债权的保护。

创业企业在创建时通常都采取有限责任公司的形式,因而股权性质单一,即都为有限责任公司的普通股权。这种单一性质的股权结构更有利于风险资本的进入。

但是,风险资本投入后换取的通常是单一的有限责任公司的普通股权,而不像在美国,有普通股、可转换优先股,可转换债券等选择。风险资本投入的方法则主要是增资扩股,即增加风险投资方为风险企业的股东,风险资本注入后增加为风险企业的注册资本,而不是支付给原股东。

二、那么在现行的法律框架内,优先股、可转换优先股是不是没法实现呢?

实际上,现行公司法有限制(即有法律规定的候补规则)的公司章程自治主义[1]彰示同股同权原则的废弃、以及分红、增资、表决权可以不按照出资比例为优先股的设计和改造提供了法律土壤。

我们看看风险投资中可转换优先股契约包含哪些内容,以便确定其权利性质。

一般地,投融资双方经过深入的谈判,最终会签署具有法律约束力的正式合同即“股份认购协议”,此协议中涉及到可转换优先股的内容一般包括以下几个方面[2]:

1、可转换优先股的转换价格、转换比例。双方要在签约时设定可转换优先股以多大比例和多高价格转换为普通股。

2、优先股自动转换的条件。当企业首次公开发行时,可转换优先股就自动转换为普通股,附带的限制性条款也随之消除。除了首次公开发行自动转换外,投融资双方常约定在企业达到一定业绩要求后,也可以自动转换。

3、附带的限制性条款。私募投资者通过在可转换优先股中设置表决权,使投资者不必持有企业50%以上的股份就可以控制企业董事会。

4、强制赎回条款。此条款是私募投资者入股融资企业后的风险控制手段之一。如果融资企业经营没有达到预期,企业无法上市,私募投资者也无法实现股权转让,私募投资者就会要求企业原股东回购或管理层在一定时间按一定价格回购投资者的股份。

5、业绩奖惩条款即对赌条款。私募投资者对融资企业的投资主要依据于企业未来经营业绩的预测。如果企业实际经营业绩低于预测的经营业绩,投资者会要求企业给予更多股份。相反,如果企业实际经营业绩高于预测的经营业绩,投资者会拿出相同股份奖励企业家。

假如我们不把优先股看成一个金融产品,而是把它看成一个契约安排的话,则其有充分的法律依据。在现行公司法关于有限责任公司或股份有限公司两种组织形式的规范中都能找到法律依据。

在有限公司领域,公司章程自治,当然可以设计优先股新公司法第三十五条就解决了这个问题:“股东按照实缴的出资比例分取红利;公司

[1] [2]  下一页

Tags:

作者:蒋小涛
  • 好的评价 如果您觉得此文章好,就请您
      0%(0)
  • 差的评价 如果您觉得此文章差,就请您
      0%(0)

文章评论评论内容只代表网友观点,与本站立场无关!

   评论摘要(共 0 条,得分 0 分,平均 0 分) 查看完整评论