我国商事登记制度的完善浅析

减小字体 增大字体 作者:玎杨  来源:www.zhonghualunwen.com  发布时间:2012-09-08 18:40:04

一、采取统一立法模式,制定系统化的商事登记法

这主要是针对我国现行商事登记立法形式中极度分散化的特点和针对不同性质与形态的企业分别制定登记法规的做法而提出的解决方案。在我国现有的商事法律中,既有一般性的法律文件,如《企业法人登记管理条例》,也有专门针对公司、合伙企业与个人独资企业登记的法规,如《公司登记管理条例》、《合伙企业登记管理条例》、《个人独资企业登记管理条例》,还有对外商投资企业的专门规定,如《关于外商投资企业登记管理适用公司登记管理法规有关问题的执行意见》,甚至还有专门针对商事登记中某一环节而制定的法律文件,如《企业名称登记管理规定》等等。①不难看出,我国现行的商事登记法规是以企业的类型为主要依据定制的,这种分别立法和区别对待的做法违背了市场主体的平等原则,不利于其积极依法履行登记义务。

同时,这种复杂化与独立化的立法形式既容易出现立法内容的交叉与重复,浪费立法成本,又存在不少法律空白与盲点。如《公司法》中第十章规定的“法律责任”中的许多内容都在《公司登记管理条例》第十一章“法律责任”中重复出现;《公司法》中关于公司设立的登记要求也在《公司登记管理条例》中有重复。②而关于若因登记机关或申请人故意或过失而使登记内容不实,登记机关具体应当如何承担责任等问题,却又没有一部商事登记法规提及。

从世界范围而言,建立统一规范的商事登记制度立法模式是当今世界各国的普遍做法。《德国商法典》第一编第二章、《日本商法典》第一编第三章、《韩国商法典》第一编第六章等等都是专门关于商事登记制度的规范,而法国更是制定了专门的《商事及公司登记法令》以明确商事登记中的规范事宜。

笔者认为,暂且不论引起巨大争议的商法典的制定,我国也应当制定一部包括所有形态的企业登记规范的系统化商事登记法,以解决现今商事登记制度中遇到的上述问题。值得注意的是,在立法方式上,应当由全国人大常委会来组织专家起草,以提高本法的位阶增加权威性,同时也避免行政主管机关从自身利益角度来制定法律。

二、促进效率与交易安全的协调发展

我国商事登记制度存在交易安全倾斜,过分重视安全而忽视了效率,这主要体现在登记机关裁量权过大和登记过程中审核要求过高两个方面。

以我国《公司登记管理条例》第45条为例,虽然该条中明确规定了登记机关应当在30日之内作出核准与否的决定,但其第一款规定,“公司登记机关收到申请人提交的符合本条例规定的全部文件后,发给《公司登记受理通知书》”,其中,关于何时发给《公司登记受理通知书》,本条欠缺明确的时间约束规定,给予了登记机关以自由裁量权。如此类似的自由裁量权不仅可能导致登记过程冗长,也容易滋生腐败,造成权力滥用。与此形成对比的是,法国《关于商事及公司登记的法令》中对这一时间空白就规定:“法院书记官在收到申请的5个工作日内即应进行登录”,以督促登记机关及时履行登记事务。

再以我国《城乡个体工商户管理暂行条例实施细则》第3条第4款为例,其中明确规定:“申请从事旅店业、刻字业、信托寄卖业、印刷业的,应提交所在地公安机关的审查同意证明。请帮手、带学徒的,还应当报送与帮手、学徒分别签订的合同副本。涉及人身健康和生命安全的,应出具保险

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