新旧国家赔偿法归责原则之比较

减小字体 增大字体 作者:陈露  来源:www.zhonghualunwen.com  发布时间:2010-10-12 00:19:13

 摘要:学界对国家赔偿法的归责原则始终见仁见智,即使在1994年国家赔偿法通过后,对该法确定的违法归责原则在不同的赔偿范围内依然有不同理解。2010年4月29日通过的新修改的国家赔偿法对归责原则进行了调整。原来确定的单一的违法归责原则制度已经转变为违法归责原则和结果归责原则并用的归责体制。其中,违法原则主要适用在行政赔偿范围和部分司法赔偿范围,结果归责原则在部分刑事赔偿范围内有明确体现。
  关键词:国家赔偿归责原则;违法原则;结果原则
  中图分类号:DF12 文献标志码:A 文章编号:1673-291X(2010)23-0228-02
  
  一、1994年国家赔偿法确定的归责原则
  1994年《国家赔偿法》(以下简称旧法)第2条规定:“国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的,受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”这里,在行使职权的前面使用了“违法”的限制词,即是说,只有违法造成损害的才赔偿,如果不违法,即使造成了损害,也不负责赔偿。所以,学界普遍认为我国国家赔偿的一般归责原则就是违法归责原则。
  制定旧法之初,有关国家赔偿归责原则问题,其实就有不同的观点和争论。当时的学界观点可以总结为多种不同的主张。从各种主张来看,对于国家赔偿的归责原则的确定问题,学界在立法当初已经考虑得比较全面了,能想到的规则原则基本上都已经想到了,下面只是立法机关的最终选择的问题。尽管在制定旧法当初,已存在有上述不同的观点,但是,主流的观点仍然是违法归责原则。最终制定的旧法选择了违法作为归责的一般原则[1]。
  对于旧法已经确定的违法归责原则,学界在理解与适用上仍有不同观点。代表性观点认为,在旧法规定的刑事赔偿范围上,不完全是采取的违法归责原则。旧法第15条、第16条规定,国家要对刑事诉讼中的错误拘留、错误逮捕、错误判决承担赔偿责任。“注意这里法条中的‘错误’二字,用违法来确定错误恐怕是不大可能的。这里的错误就包括了司法机关实施逮捕、拘留时符合法定条件和程序,但事后证明被捕人是无辜或无罪的。这种国家承担责任的根据就不是违法原则,而是结果归责。”[2] 所以“总的结论就是:《国家赔偿法》规定的一般归责原则,是违法归责原则,原则上实行违法归责;在刑事错拘、错捕而承担的国家赔偿责任问题上,有认为是违法归责的,也有认为是结果归责的;在刑事错判而承担国家赔偿责任问题上,一致认为就是结果归责。这就是我们的立法规定和现状。”[1]
  还有一种观点认为,对于旧法确定的违法责任原则,即因为违法责任原则只要“违法行使职权造成损害”即可成立国家赔偿责任,而不论国家机关及其工作人员主观上是否存在过错,这种思想是正确的,也是符合《国家赔偿法》规定的,但是提法不准确。违法并不是确定归责原则的根据。一方面,任何法律责任的承担都是以行为的违法性为前提的,如果行为不违法,则不可能存在法律责任。如此,任何法律责任的归责原则都应是违法责任原则。另一方面,确定赔偿责任归责原则的标准,无论是国家赔偿还是民事赔偿只能是行为人的主观状态,而不能是行为人的客观行为。所以,该学者认为,从旧法第2条的规定来看,国家赔偿责任的归责原则应当是无过错责任原则,这是符合国家赔偿法的发展趋势的[3]。
  对于旧法所确定的归责原则,本文认为仍然是采取的违法归责原则。旧法所确定的归责原则的条文——第2条是该法第一章总则中的规定,既然是法律中的总则的规定,当然对该法下面的具体条文具有统帅和指引的作用,所以,行政赔偿和刑事赔偿都要受到总则规定的约束。在归责原则的确定上,行政赔偿与刑事赔偿的归责原则都应该遵循总则所确定的违法原则。尽管旧法在刑事赔偿范围中使用“错误”一词,仅可视为违法原则在刑事赔偿领域具有特殊的含义,该表述并没有改变旧法在宏观上确立的违法的归责原则结构。
  二、2010年国家赔偿法修改后确定的归责原则
  2010年4月29日,十一届全国人大常委会第十四次会议审议通过了《关于修改〈国家赔偿法〉的决定》。修订后的《国家赔偿法》(以下简称新法)第2条第1款规定:“国家机关和国家机关工作人员行使职权,有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形,造成损害的,受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”与旧法第2条相比较,将“国家机关和国家机关工作人员违法行使职权”修改为“国家机关和国家机关工作人员行使职权”。即删掉了“违法”的限制。可以认为,修改后的国家赔偿法在归责原则的确立上改变了旧法以违法原则为单一的归责原则模式。有学者认为,此处修改是此次国赔法修改的最大亮点[4]。
  对于新法确定的归责原则是什么,总则里并没有明确宣示。结合新法规定的行政赔偿范围与刑事赔偿范围,新法确定的归责原则应该是“违法归责原则”和“结果归责原则”。
  (一)违法归责原则
  违法归责原则是指国家只对违法行使职权的行为才承担赔偿责任。违法归责原则中的“法”是指现行有效的一切法律规范和法律的基本原则。既包括实体法,也包括程序法;既包括法律、法规和其他具有普遍约束力的规范性文件,也包括法的基本原则和精神。
  结合新法的规定,违法责任原则主要适用于行政赔偿领域和部分司法赔偿领域。具体适用于以下情形。
  1.行政赔偿领域
  行政机关及其工作人员在行使行政职权时违法侵犯人身权、财产权的国家应承担赔偿责任,具体包括违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的;非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的;以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的;违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的;违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的;违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的;违法征收、征用财产的;造成人身权、财产权损害的其他违法行为。
  2.司法赔偿领域
  行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权过程中,违反刑事诉讼法

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